部分中介机构被判承担虚假陈述民事赔偿责任

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我们的见习记者吴晓彤

近年来，上市公司虚假陈述案件数量大幅增加。据统计，从2009年到2018年，330家上市公司被股东索赔55.4亿元。其中，从2014年到2018年，股东索赔金额约为44亿元，是2009年到2013年的四倍。

“上市公司因信息披露违法行为受到中国证监会的行政处罚，应当依法赔偿投资者损失。然而，一些上市公司连年亏损，有些甚至资不抵债。他们已被除名或濒临除名。即使法院裁定上市公司补偿投资者的损失，它也面临着无钱可赔的局面。”北京德恒律师事务所合伙人张志旺在接受《证券日报》采访时表示。

“中介机构被判承担连带责任或补充责任，这意味着中介机构将取代或部分取代上市公司，以补偿投资者的损失，有效地保护了投资者的利益，增加了投资者提出索赔的意愿。”张志旺说。

中国人民大学法学院教授刘俊海在接受《证券日报》采访时表示，在投资机构能够代理诉讼后，预计投资者面临的民事诉讼数量将大幅增加，中介机构面临的风险和挑战将更大。

“守门人”责任的判断

数据显示，在金亚科技与大智慧一案中，立信会计师事务所(以下简称“立信所”)被判承担连带责任；在昆明机床案中，中德证券被判承担连带责任；华泽钴镍案中，国信证券和瑞华研究所也被判承担连带责任(一审判决尚未生效)；在鲍案中，资产评估有限公司被判承担赔偿金额30%的补充责任(一审判决尚未生效)。

上述五家中介机构因不认真履行职责、报告存在虚假记载、违反《证券法》相关规定，被中国证监会作出行政处罚决定，已成为投资者提起诉讼和法院判决的重要依据之一。

在大智慧虚假陈述一案中，作为大智慧2013年度报告的审计师，立信学院被中国证监会指出在审计过程中存在五个违法事实。在实际审判中，立信学院承担何种民事责任直接决定了其需要承担的赔偿金额。

《最高人民法院关于审理会计师事务所审计业务活动民事侵权赔偿案件的若干规定》(以下简称《关于审计侵权的若干规定》)规定，根据会计师事务所出具虚假报告是基于故意或者过失的事实，分别确立连带责任和补充责任。

在诉讼中，立信认为，立信与大智慧之间并无串通或故意，故应承担过错责任，仅承担有限的补充赔偿责任，而不是对全部损失承担连带赔偿责任。

但是，本院认为“立信学院未能实施必要有效的审计程序，未能披露大智慧公司的收入预确认、销售收入虚高、利润虚高等严重违法行为”，这与《关于审计侵权的若干规定》第五条有关，不视为过失，故本院决定立信学院应承担连带赔偿责任。

根据一审判决，《关于审计侵权的若干规定》第二十七条规定，证券承销商、证券上市推荐人或者专业中介服务机构知道或者应当知道发行人或者上市公司的虚假陈述，未予纠正或者出具保留意见的，构成共同侵权，应当对投资者的损失承担连带责任。

在二审判决中，法院进一步解释说:“《证券法》第173条明确规定，会计师事务所等证券服务机构在虚假陈述责任纠纷中，将推定过失作为连带责任的构成要件，对故意和过失没有进一步区分。在立信学院不能证明其没有过错的情况下，一审判决并不支持立信学院的这一主张，因此并不不当。”

根据大智慧的最新公告，截至2019年12月28日，公司与746名自然人达成和解，和解金额为6086.7万元。此外，在最终判决中，大智慧需要赔偿300名自然人5764.32万元。大智慧的结算及赔偿金额为1.185亿元，其中立信学院需承担连带赔偿责任9387.21万元。

张志旺表示，如果中介机构参与上市公司的欺诈行为，或未能尽职尽责，将对投资者的损失承担连带责任或补充责任，这将大大增加违规成本，甚至可能导致中介机构面临破产风险。在这种压力下，中介机构及其员工无疑将被迫守法、勤奋、专业、审慎地工作，从而有效地防止各种欺诈行为，真正起到“把关人”的作用，净化资本市场。

中介应该勇敢地说“不”

近年来，监管部门不断加强对中介机构的监管，督促其勤勉尽责。关注中介机构能力建设也是资本市场“深改十二条”的关键改革措施之一。

3月1日，新证券法将实施，这将进一步收紧中介市场“守门人”的法律责任。明确保荐人、承销的证券公司及其直接责任人员不履行职责时受损害投资者的过错推定和连带责任；加大对未履行尽职调查义务的证券服务机构的违法处罚力度。

刘俊海认为，中介机构需要敬畏市场、投资者和法律，发现自身内部控制体系的不足，完善合规控制和风险控制体系，制定业务与合规并重的发展战略。

张志旺表示，随着监管力度的不断加强，越来越多的中介机构勇敢地说“不”,因为它们不愿“认可”上市公司，也不愿发布“非标准”报告。随着新《证券法》的实施，中介机构必须勤奋、专业、审慎地开展验证工作，履行资本市场“守门人”的职责，否则将面临被淘汰的命运。

“新证券法颁布后，中介机构提高执业质量的外部压力和内部动力将进一步增强。中间商有压力和动力来提高他们的业务水平。”德恒律师事务所合伙人陈波在接受《证券日报》采访时表示，信誉好、市场认知度高的中介机构的市场份额未来将继续增加，中介机构将加速分化。

来源：央视线